协商解除劳动合同，经济补偿金可否超过十二个月工资？

    【案情简介】2008年1月20日，深圳市某外资公司的李小姐向我咨询，说其在公司已经工作了20年，月工资才3000多元。现公司与其协商解除已签订的无固定期限的劳动合同。李小姐也同意解除劳动合同，只是不同意公司只给其12个月工资的经济补偿，她认为其工作了20年，应有20个月工资的经济补偿。李小姐告诉我，公司人力资源经理说协商解除劳动合同的经济补偿，无论是按新劳动合同法的规定，还是按《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定，经济补偿金最多不超过12个月工资。我将此问题与同事讨论，同事中对此问题的讨论有两种观点。

    观点一：协商解除劳动合同的经济补偿，如果员工月工资未高于当地社平工资的三倍（李小姐的月工资未高于深圳社平工资的三倍），按新劳动合同法的规定，经济补偿金可以超过12个月工资，但按现行有效的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条的规定，经济补偿金最多不超过12个月工资，所以本案李小姐的经济补偿金最多不超过12个月工资。

    观点二：协商解除劳动合同的经济补偿，按新劳动合同法的规定，经济补偿金可以超过12个月工资。虽然按《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条的规定，协商解除劳动合同的经济补偿金最多不超过12个月工资，但《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条的规定与《劳动合同法》第四十七条的规定相冲突。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》只是部门部门规章，而《劳动合同法》是全国人大常委会制定的法律。根据《立法法》的规定，《劳动合同法》的法律效力高于《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的法律效力，当两者规定发生冲突时，应适用《劳动合同法》的规定。按《劳动合同法》第四十七条的规定，李小姐的经济补偿金应为其20个月工资。

    笔者同意第二种观点。